国家外汇管理局关于2005年境内外资银行短期外债指标核定工作的通知
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国家外汇管理局关于2005年境内外资银行短期外债指标核定工作的通知
国家外汇管理局
国家外汇管理局关于2005年境内外资银行短期外债指标核定工作的通知
（2005年1月26日 国家外汇管理局发布）
汇发[2005]4号
国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局、外汇管理部，深圳、大连、青岛、厦门、宁波市分局：
根据《境内外资银行外债管理办法》（以下简称《办法》），现就2005年度境内外资银行（以下简称“外资银行”）短期外债指标核定工作的有关问题通知如下：
一、2005年度外资银行短期外债指标核定原则
（一）各有关分局在为外资银行核定2005年短期外债指标时，要本着实事求是的原则，客观评价辖内各外资银行的短期外债指标需求。核定的外资银行短期外债指标既要满足外资银行正常的业务发展需要，又要有效控制外资银行短期外债规模。
（二）短期外债指标的核定，应严格按照《办法》中确定的有关原则和要求，同时考虑以下因素：
1、外资银行近两年尤其是2004年下半年各项外汇贷款余额的变化情况，各项外汇贷款余额变动情况是核定短期外债指标的重要参考依据之一。
2、外资银行2004年11月份调整后短期外债指标和年底的实际短期外债余额。
3、外资银行2005年度业务发展计划。
二、2005年度外资银行短期外债指标核定和管理方法
（一）国家外汇管理局对各有关分局（外汇管理部）辖内外资银行的短期外债实行总量控制。在批准的短期外债余额范围内，分局（外汇管理部）可以根据辖内各家外资银行外债的具体情况和银行业务的变化，对短期外债指标进行适当调剂。
（二）鉴于外资银行的管理体制，2005年及以后外资银行的短期外债指标核定，原则上仍然参照2004年的核定方法，即由各有关分局（外汇管理部）核定当地每家外资银行的短期外债指标，并报国家外汇管理局批准。
（三）如果外资银行的主报告行具有资金管理和监督职能，能够提出监控其他分支机构短期外债余额的完整方案，或者其他分支机构的资金拆借均通过主报告行进行操作，经过其上级行授权和所在地外汇分局核准，可由主报告行向所在地外汇分局申请短期外债指标。主报告行所在地外汇分局对主报告行的申请进行初审后转报国家外汇管理局批准。
在国家外汇管理局核定的短期外债指标范围内，主报告行的各成员行之间可以调剂使用外债指标。
实行主报告行制度的外资银行，其所有境内分支机构每日的实际短期外债余额必须控制在核定的指标范围内。
实行主报告行制度的各成员行须根据自身需要单独向主报告行提出短期外债指标需求申请，并参照向外汇局直接提出申请时需要提交的材料要求同时抄报所在地外汇分局备案。国家外汇管理局对该主报告行短期外债指标批复时，在下达给其所在地外汇分局的同时，抄送其他成员行所在地外汇分局。
（四）实行主报告行申请制度的外资银行，由主报告行所在地外汇分局（外汇管理部）对主报告行的短期外债情况实行监管，涉及异地成员行的短期外债余额情况，由该成员行所在地外汇分局（管理部）协助核实。
（五）主报告行应在当日向所在地外汇分局报告该行上一个工作日所有境内分支机构的短期外债余额。
三、2005年指标申请程序和核准有关工作
（一）各有关分局应通过适当方式通知辖内外资银行报送2005年短期外债指标申请。凡在接到各有关分局通知后10个工作日内仍没有提出申请的，则以2004年调整后核定的短期外债指标作为该外资银行2005年指标。
（二）外资银行向各有关分局提出短期外债指标申请时，除应提供《办法》所要求的材料外，外国独资银行、中外合资银行应提供报送银监会的2004年度境内合并资产负债表和损益表，外国银行分行应提供报送银监会的该分行2004年度资产负债表和损益表，以及境内营业性分支机构本年度合并资产负债表和损益表（有人民币业务的，还须单独提供外汇财务报表）。主报告行在向所在地外汇分局申请短期外债指标时，还应提供其上级行授权文件，并附各成员行提出的短期外债指标需求计划、各成员行填写的《境内外资银行申请短期外债指标情况表》和有关外汇财务报表。
（三）各有关分局可自文到之日起受理外资银行提出的2005年短期外债指标申请，在2005年3月15日以前完成对本辖区外资银行2005年度的短期外债指标核定工作，同时将外资银行申请报告和《境内外资银行申请短期外债指标基础信息汇总表》（电子文档，通过系统内电子信箱另发）转报国家外汇管理局核准。国家外汇管理局在2005年3 月31 日前向各分局集中下达辖区内外资银行短期外债指标总额。
（四）境内外资银行以美元以外的其他币种借入短期外债，在考核短期外债余额合规性时，按照国家外汇管理局每月初颁布的《各种货币对美元折算率表》进行折算。
（五）外资银行需于2005年12月31日前在其计算机系统和会计系统上区分居民账户和非居民账户，建立和完善对非居民存款（包括机构和个人、本币和外币）的统计制度。
四、 关于外资银行的外汇担保问题
（一）根据《国家外汇管理局关于实施〈境内外资银行外债管理办法〉有关问题的通知》（汇发［2004］59号）规定，境内外资银行不得为境内企业的人民币借款提供外汇担保。
未开放人民币业务地区的境内外资银行，可以继续为当地省、市外商投资企业借用的人民币贷款提供外汇保证。在债务人不能偿还人民币贷款，境内外资银行代为履约时，人民币的贷款行应向商业注册所在地外汇局提出申请，经外汇局核准后方可结汇。
（二）外汇指定银行向外商投资企业提供人民币贷款，可以接受债务人的外汇质押，但质押外汇来源仅限于企业的资本金账户和经常项目外汇账户。
（三）境内外汇指定银行（包括中资银行和外资银行）向境内外商投资企业发放人民币贷款时，可以接受境外机构提供的保证。外商投资企业申请境外机构保证项下人民币贷款，需先到当地外汇局领取“境外保证项下人民币贷款或有债务登记表”（以下简称“或有债务登记表”），并办理相关登记手续。
经外汇局审核，外商投资企业借用的短期外债余额、中长期外债发生额及境外机构保证项下的人民币贷款余额之和未超过其投资总额与注册资本的差额后，可予以办理登记手续。超过投资总额与注册资本差额的，不予登记。
（四）外汇指定银行在与外商投资企业签署境外机构保证项下人民币贷款合同时，应查验债务人从外汇局领取的“或有债务登记表”。 外商投资企业没有办理人民币贷款项下或有负债登记手续的，境外机构履约时，外汇局不予核准为其发放人民币贷款的外汇指定银行结汇。
（五）外商投资企业办理登记手续的，如境外机构履约，人民币的贷款行应持“或有债务登记表”复印件及有关文件向所在地外汇局提出申请，经所在地外汇局核准后方可结汇。境外机构代为履约后，外商投资企业形成的对外负债需纳入外债管理，即“投注差”管理。
（六）上述规定自2005年4月1日起施行。在此之前已发生的外汇担保项下人民币贷款业务按照银发［1999］223号文执行，不必另行办理补登记手续。
（七）以上规定与银发［1999］223号文、汇发［2004］59号文相关规定有冲突的，以本规定为准。
以上通知，请遵照执行。执行中若有问题，请及时向总局资本项目司反映。
附件：1、《境内外资银行申请短期外债指标情况表》（略）
2、《2005年境内外资银行申请短期外债指标基础信息汇总表》（略）
3、《境外保证项下人民币贷款或有债务登记表》（略）
中华人民共和国对外贸易经济合作部、中华人民共和国国家工商行政管理局关于外商投资企业境内投资的暂行规定
对外贸易经济合作部
中华人民共和国对外贸易经济合作部、中华人民共和国国家工商行政管理局关于外商投资企业境内投资的暂行规定
第一条 为规范外商投资企业的投资行为，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称“《公司法》”）以及有关外商投资的法律、法规的有关规定，制订本规定。
第二条 本规定所称外商投资企业境内投资，是指在中国境内依法设立，采取有限责任公司形式的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业以及外商投资股份有限公司，以本企业的名义，在中国境内投资设立企业或购买其他企业（以下简称“被投资公司”）投资者股权的行为。
外商投资举办的投资性公司境内投资，依照国家有关外商投资的法律、法规以及《关于外商投资举办投资性公司的暂行规定》办理。
外国投资者与外商投资企业共同在中国境内投资，按照国家有关外商投资的法律、法规办理，其中外国投资者的出资比例一般不得低于被投资企业注册资本的百分之二十五。
第三条 外商投资企业境内投资，应遵守国家法律、法规。
外商投资企业境内投资比照执行《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》的规定。外商投资企业不得在禁止外商投资的领域投资。
第四条 被投资公司应为有限责任公司或股份有限公司。
第五条 外商投资企业应符合下列条件，方可投资：
1、注册资本已缴清；
2、开始盈利；
3、依法经营，无违法经营记录。
第六条 外商投资企业境内投资，其所累计投资额不得超过自身净资产的百分之五十；投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。
第七条 外商投资企业在鼓励类或允许类领域投资设立公司，应向被投资公司所在地公司登记机关提出申请，并应提供下列材料：
1、外商投资企业关于投资的一致通过的董事会决议；
2、外商投资企业的批准证书和营业执照（复印件）；
3、法定验资机构出具的注册资本已经缴足的验资报告；
4、外商投资企业经审计的资产负债表；
5、外商投资企业缴纳所得税或减免所得税的证明材料；
6、法律、法规及规章规定的其他材料。
第八条 公司登记机关依《公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》（以下简称《公司登记管理条例》）的有关规定，决定准予登记或不予登记。准予登记的，发给《企业法人营业执照》，并在企业类别栏目加注“外商投资企业投资”字样（以下简称“《（加注）营业执照》”）。
第九条 外商投资企业在限制类领域投资设立公司的，应向被投资公司所在地省级外经贸主管部门（以下称“省级审批机关”）提出申请，并应提供下列材料：
1、依照第七条规定提供的材料；
2、被投资公司的章程。
被投资公司的章程应当载明下列事项：
（1）公司名称和住所；
（2）公司经营范围及产品国内外销售比例；
（3）公司注册资本；
（4）投资者的名称或姓名；
（5）投资者的权利和义务；
（6）投资者的出资方式和出资额；
（7）投资者转让出资的条件；
（8）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；
（9）公司的法定代表人；
（10）公司的解散事由与清算办法；
（11）投资者认为需要规定的其他事项。
投资者应当在公司章程上签名、盖章。
第十条 省级审批机关接到上述申请后，按照被投资公司的经营范围，征求同级或国家行业管理部门的意见。
省级审批机关应自收到同级或国家管理行业部门同意或不同意的意见起十日之内，作出书面批复。
第十一条 省级审批机关对外商投资企业作出同意批复的，外商投资企业凭该批复文件向被投资公司所在地公司登记机关申请设立登记。
公司登记机关依《公司登记管理条例》的有关规定，决定准予登记或不予登记。准予登记的，发给《（加注）营业执照》。
第十二条 自被投资公司设立之日起三十日内，外商投资企业应向原审批机关备案。备案材料包括：
1、外商投资企业投资备案表；
2、被投资公司的营业执照（复印件）；
3、被投资公司经营范围涉及限制类领域的，还应提交省级审批机关作出的同意设立被投资公司的批复。
第十三条 外商投资企业以其固定资产投资而改变原经营规模或内容的，投资前应向原审批机关申请并征得原审批机关的同意。
原审批机关应自接到申请之日起十五日之内予以答复；逾期不答复的，视作同意。
原审批机关不同意的，外商投资企业可向其上级审批机关或对外贸易经济合作部（以下简称“外经贸部”）提出申诉。该上级审批机关或外经贸部应自收到申诉之日起三十日内，对外商投资企业作出书面答复。
第十四条 按照本规定第七条、第八条设立的公司变更经营范围，涉及限制类领域的，应按照本规定第九条、第十条规定的程序办理，并向其原公司登记机关申请变更登记。
第十五条 外商投资企业购买被投资公司投资者的股权，被投资公司经营范围属于鼓励类或允许类领域的，被投资公司应向原公司登记机关报送本规定第七条所列的材料，并按照《公司登记管理条例》等有关规定，申请变更登记。
被投资公司经营范围涉及限制类领域的，外商投资企业应按照本规定第九条、第十条规定的程序办理后，被投资公司凭省级审批机关的同意批复，按照《公司登记管理条例》等有关规定，向原公司登记机关申请变更登记。
公司登记机关依《公司登记管理条例》的有关规定，决定予以登记或不予登记。准予登记的，发给“（加注）营业执照”。
被投资公司属于外商投资企业的，按照《外商投资企业投资者股权变更的规定》办理。
第十六条 外商投资企业向中西部地区投资，被投资公司注册资本中外资比例不低于百分之二十五的，可享受外商投资企业待遇。
第十七条 被投资公司享受外商投资企业待遇，应按有关外商投资企业设立程序的规定，向被投资公司所在地的省级审批机关提出申请。申请人应提供下列材料：
1、依照第七条规定应提供的材料；
2、被投资公司的名称、住所；
3、被投资公司的投资合同及章程；
4、被投资公司经营范围涉及限制类领域的，还应提交设立被投资公司的项目建议书和可行性研究报告。
其投资者出让股权的被投资公司享受外商投资企业待遇的，申请人除向被投资公司所在地的省级审批机关提供上款所列材料之外，还应提交相应的投资者股权转让协议。
第十八条 省级审批机关确认外商投资企业的投资符合国家有关法律、法规且被投资公司注册资本中外资比例不低于百分之二十五的，向申请人下发批准文件，颁发《外商投资企业批准证书》，并加注“外商投资企业投资”字样。
被投资公司经营范围涉及限制类领域的，省级审批机关批准之前，应依照本规定第十条的规定，征求有关行业管理部门的意见。
第十九条 申请人凭《外商投资企业批准证书》向被投资公司所在地公司登记机关申请登记注册。
公司登记机关依《公司登记管理条例》的有关规定，决定准予登记或不予登记。准予登记的，发给《（加注）营业执照》。
被投资公司经营范围未涉及限制类领域的，按本规定第七条办理。
第二十条 中西部地区的被投资公司凭《外商投资企业批准证书》和《（加注）营业执照》享受国家法律、法规规定的外商投资企业待遇。
第二十一条 在中西部地区设立的被投资公司投资总额超过其所在省、自治区、直辖市审批机关审批权限的，应报外经贸部审批。
第二十二条 被投资公司属于法律、法规和部门规章明确规定的应由外经贸部审批的特定类型或行业的外商投资企业的，省级审批机关应将有关申请材料转报外经贸部审批。外经贸部根据有关法律、法规和部门规章的规定决定批准或不批准。
第二十三条 本规定颁布前，根据有关规定已设立的外商投资企业参股企业，符合本规定要求的，可参照本规定补办有关手续，享受外商投资企业待遇。
第二十四条 本规定由外经贸部和国家工商行政管理局负责解释。
第二十五条 本规定自2000年9月1日起施行。
附：外商投资企业投资备案表
ＮＯ．
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|外商投资企业情况 |
|--------------------------------------------------------------------------------|
| |（中文） |
| 企业名称 |------------------------------------------------------------------|
| |（英文） |
|------------|------------------------------------------------------------------|
| 进出口 | | | | 邮政编码 |
| | |注册地址| |------------|
| 企业代码 | | | | |
|------------|----------------|--------|--------------------------------------|
| 审批机关 | |批准时间| |经营年限| |
|------------|----------------|--------|------------|--------|--------------|
| 企业类型 | |电 话| |传 真| |
|------------|----------------|--------|------------|--------|--------------|
| 投资总额 | |折万美元| | 注册资本 | |折万美元| |
|----------------------------------------|------------|------------------------|
| 投 资 者 名 称 | 注册地 | 出资额 | 折美元 |
|----------------------------------------|------------|----------|------------|
| | | | |
| | | | |
|--------------------------------------------------------------------------------|
| 经营 | |
| 范围 | |
|--------------------------------------------------------------------------------|
|被投资公司情况 |
|--------------------------------------------------------------------------------|
| |（中文） |
| 公司名称 |------------------------------------------------------------------|
| |（英文） |
|------------|------------------------------------------------------------------|
| 注册地址 | |法定代表人 | |
|------------|----------------------------------------|------------|----------|
| 电 话 | |传 真| | 邮政编码 | |
|------------|----------------|------|--------------|------------|----------|
| | |设 立| | | |
| 登记机关 | | | | 经营年限 | |
| | |时 间| | | |
|------------|----------------|------|--------------|------------|----------|
| 批准机关 | |批文号| |是否享受待遇| |
|------------|------------------------------------------------------------------|
|公司注册资本| | 行业代码 | |
|------------|--------------------|------------|------------------------------|
|企业出资额 | | 出资方式 | |
|----------------------------------|------------|------------------------------|
| 投 资 者 名 称 | 注册地 | 出资额 | 折美元 |
|----------------------------------|------------|--------------|--------------|
| | | | |
| | | | |
|--------------------------------------------------------------------------------|
| 经营 | |
| 范围 | |
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论侵害生命权在民法上的责任
法学评论 发表时间：199805
曹诗权/李政辉
生命权，作为自然人最根本的权利，理应受到法律慎密的保护，民法对损害的救济当不可或缺。但在我国现阶段，数个民事法律法规分别就侵害生命权所生责任作出规定，各法规内容不仅有不合理之处，而且相互冲突，这最终导致侵害生命权的侵权人所承担的责任偏轻。本文就侵害生命权行为在民法中所应承担责任的若干问题，提出笔者的一孔之见，以求教于大方。
一、因死亡而生的求偿权之归属
自然人生命的丧失，必然导致其民事主体资格的灭失及权利能力的消灭，此乃民法不可动摇的基本理念。当自然人的生命因归责于他人的原因而丧失时，死者已无权利能力，无从取得向加害人主张赔偿的权利，权利继承也无从谈起，所以死者近亲属请求赔偿的权利缘何而来，则成为构建一合理的侵害生命权责任机制所必须解决的前置性问题，是确定相应的赔偿项目及赔偿数额的前提。对此问题，学者们提出了多种不同观点，归纳起来有如下五种：一是民事权利能力转化说，认为自然人的死亡，其民事权利能力由存在到不存在有一个转化的过程。在此过程中，产生了损害赔偿请求权；二是加害人赔偿义务说，认为加害人因其行为所生的赔偿义务不因被害人死亡而消灭，故被害人的求偿权由其继承人继承；三是同一人格代位说，认为继承人与被继承人二者的人格在纵的方面相连结，而为同一人格。故被害人因生命权遭侵害而生的赔偿请求权，可由其继承人取得；四是间隙取得请求权说，认为被害人从受伤到死亡有间隙，在此间隙中，被害人取得损害赔偿请求权；五是双重直接受害人说，认为生命丧失的直接受害人是死者，而财产损失的直接受害人则是死者的近亲属，故其近亲属有损害赔偿请求权。（注：参见王利明、杨立新、姚辉编著：《人格权法》，法律出版社1997年版，第51—54页。）笔者认为，以上诸种学说都不能合理解释死者近亲属享有求偿权的事实，理由如下：
1.民事权利能力转化说认为死亡乃是一过程，在此过程中，被害人取得求偿权，当被害人死亡后，其求偿权依继承而转移。此说的矛盾之处在于：依该说，被害人正处于死亡的过程中，则其应是还未死亡尚有生命的活人，一活人怎能取得因死亡而生的损害求偿权。由此显见该说之不合理。
2.加害人赔偿义务说回避了死者近亲属求偿权的来源问题，转而单方面强调加害人的义务。在法律上“没有无义务的权利，也没有无权利的义务”，（注：《马克思、恩格斯选集》第16卷，第16页。）该说所提出的义务因为缺乏相对应的权利，其实根本无法存在。
3.同一人格代位说的基础是人格合一，即不同的自然人其人格是同一的。在人格独立已成为根深蒂固之观念的现代，这种学说已丧失了哲学理论及社会公众心理的支持，并无存在的土壤。
4.坚持间隙取得请求权说同样会陷入尚未死亡的自然人将取得因死亡才产生的求偿权的怪圈，并且该学说对加害行为立即导致被害人死亡的情形无法自圆其说，故此说亦不足取。
5.双重直接受害人说在一定程度上揭示了此问题的本质，但也存在理论上的重大不足。从加害人的角度而言，既然该说认为侵害生命权的场合存有双重直接受害人，且各受害人遭到的损害分别为“生命权人生命丧失的损害事实”和“生命权人的近亲属的财产损失的损害事实”，（注：王利明、杨立新编著：《侵权行为法》，法律出版社1996年版，第168页。）则加害人应负不同的赔偿义务方为合理，
何以加害人仅仅只有一个赔偿义务？从受害人的角度而言，死者与其近亲属遭受侵害的权利种类相异，所受损失性质也不同，何以会“享有一个共同的损害赔偿请求权”？（注：王利明、杨立新编著：《侵权行为法》，法律出版社1996年版，第24页。）由此矛盾观之，足见本说之不合理。
既然在解释死者近亲属求偿权之基础时，旧有的学说皆不足取，则重新构建一科学的求偿权基础理论就是必须的了。笔者认为，为达此目的，需从以下两方面着手：
（一）死者之人格利益应由公法保护
通观旧有的学说，我们不难发现各学说都是从一开始就确立了一个前提，即求偿权只能由死者先行获得。正是此前提导致各学说在理论上的不圆满。产生这种情况的根源在于人们固有的观念：死者生命权既已遭到侵害，则其取得民事赔偿是理所当然的。但这种观念并不正确。
死者生命丧失的是非曲直应由公法作出裁判，而不是对加害人科以私法上的责任，由其以金钱赔偿的方式了结。相反，仅仅只由加害人赔偿金钱达不到法律对生命权保护的目的。换言之，私法在对生命本体的救济上是无能为力的，这是因为：
（1）生命权的地位决定了公法保护之必要
公私法的划分由来已久，已成为大陆法系基础性的观念。虽公私法的分类标准有主体说、意思说、利益说等诸种学说，各学说聚讼纷纭，但透过各学说表面的争执，“亦不难发现划分公私法的大体规律”，（注：梁慧星：《民法总论》，法律出版社1996年版，第28页。）即公法以公权力对事关国家、社会利益的事务进行调整，而私法局限于对平等的私法主体之间的利益关系进行调整。从自然人的角度观之，生命体现着最高的人格利益，是人之所以为人的根本性权利。具有终极意义的生命权已超出了个人意思自治的领域，“生命权的生命利益支配权是有限制的”；（注：杨立新：《人身权法论》，中国检察出版社1996年版，第406、页。）从社会的角度观之，
生命权所承载的生命利益已超越了纯粹私人利益的范畴，而进入了社会利益的领域。人作为社会最基本的构成分子，同时也是社会最宝贵的资源。“人的生命同社会利益和国家利益紧密相关”，（注：杨立新：《人身权法论》，中国检察出版社1996年版，第409页。）非法剥夺一个人生命的行为，
在侵害个人生命权的同时也侵犯了社会秩序与国家利益，是对整个社会和国家的挑战。故此，应由公法凭藉国家强制力对侵害生命权的行为作出处罚，以一体保护个人、社会、国家三者的利益。
（2）生命权的固有特性决定民法救济之不能
民法对权利的保护以存在权利的主体为前提。而“生命权则非有死亡发生，不能认为受侵害”，（注：龙显铭：《私法上人格权之保护》，转引自杨立新：《人身权法论》，第400页。）当生命权受到侵害时，生命权的主体已死亡，死者无民事权利能力，所以无从取得权利以要求民法提供保护。在此情况下，民法对生命权的保护已失去了保护对象。并且民法对权利的保护以补偿受害人的损失为首要目的，而生命的丧失却是无法补偿的，因为“生命的价值是难以估量的”，（注：汤海庆：《生命健康权研究》，载《当前民法经济法的热点问题》，人民法院出版社1995年版。）且生命也没有法律的替换品或代替物。
故而，对生命权的保护，与其在民法的悖论中绕圈子，不如正本清源，将此任务归还公法，即“死亡公民的人格利益，应由公法来保护。”（注：薛虹：《非财产损害刍议》，载《现代法学》1994年第5期。）
（3）民法仍应规定生命权
